Giuffrè: Quaderni di giurisprudenza commerciale

Tra gli argomenti trattati: profili funzionali e procedimentali delle decisioni dei soci nella società a responsabilità limitata; patologie delle decisioni dei soci nella società a responsabilità limitata (l'invalidità delle delibere assembleari societarie nel codice di commercio del 1882 e nel testo originario del codice civile del 1942; l'invalidità delle decisioni dei soci nella vigente disciplina della società a responsabilità limitata).

Il lavoro persegue l'obiettivo di ricostruire la disciplina dei finanziamenti dei soci nelle società di capitali e di individuare l'ambito di applicazione dell'art. 2467 c.c. e il significato normativo delle disposizioni in esso contenute. Il testo affronta l'argomento della disciplina applicabile alle riserve costituite mediante imputazione degli apporti di patrimonio. Una sezione è dedicata alla ricostruzione dei profili storici del fenomeno dei finanziamenti soci, attraverso la valutazione critica delle posizioni dottrinali registrate sull'argomento prima dell'entrata in vigore della riforma sistematica del 2003; alla questione dell'individuazione della fattispecie regolata dall'art. 2467 c.c.; all'esegesi della disciplina applicabile al rimborso dei finanziamenti dei soci di s.r.l. rispettivamente durante società, in fase di liquidazione e infine nell'ambito delle procedure concorsuali. Obiettivo principale del lavoro è quello di individuare le connessioni tra i diversi "segmenti" della disciplina, osservando la fattispecie da diverse prospettive, e in particolare: la prospettiva della struttura finanziaria; la prospettiva dei rapporti contrattuali tra soci e società; la prospettiva della governance; la prospettiva delle esigenze di tutela dei creditori esterni.

Il volume costituisce un'indagine sulla persona giuridica, volta in particolare a definire che cosa essa rappresenti; la disamina è compiuta avvalendosi degli strumenti offerti dalla filosofia del linguaggio, tramite i quali il fenomeno in oggetto viene analizzato nel suo contesto di appartenenza, ovverosia il linguaggio giuridico. Nella seconda parte l'autore propone una ricostruzione della tematica che prende le mosse dal diritto romano per arrivare alla dottrina del Novecento. Completano l'opera una serie di documenti epigrafici che rendono testimonianza dell'iniziale comparsa delle persone giuridiche nel traffico negoziale.

Il nostro ordinamento negli ultimi decenni è stato interessato, nel settore del diritto dell'impresa, da numerosi interventi legislativi. Nel panorama frammentario ed eterogeneo offerto dalle recenti riforme, quella delle società di capitali, entrata in vigore nel 2004, si connota per l'ambizione di delineare una nuova e organica disciplina della s.p.a. e delle s.r.l. Al momento della sua introduzione essa è stata oggetto di un vivace dibattito scientifico. A distanza di dieci anni, è possibile tentare un primo bilancio, alla luce dei risultati applicativi, anche giurisprudenziali, fin qui maturati e verificare se, e come, gli obiettivi di sistema della riforma siano stati tenuti presenti nella successiva riforma della tassazione societaria e abbiano resistito alle successive modifiche normative, quali, ad esempio, il recepimento dei principi contabili internazionali, l'attuazione della Direttiva su alcuni diritti degli azionisti, le ricadute di diritto societario delle recenti innovazioni in tema di soluzioni concordate della crisi. Il convegno intende celebrare i quarant'anni di Giurisprudenza Commerciale, sulle cui pagine ampio spazio ha trovato, in questi anni, anche la riflessione sulla riforma societaria.

Il volume riproduce i lavori del convegno, dal titolo "Attivismo degli investitori istituzionali e innovazione tecnologica: una nuova stagione nel governo delle società quotate?", tenutosi all'Università Europea di Roma il 3 dicembre 2013. Un convegno dedicato all'"attivismo" degli investitori istituzionali impone a chi si è fatto carico della sua organizzazione di precisare le ragioni della scelta del tema e, prima ancora, il senso dei termini utilizzati per definirne l'ambito di rilevanza. Se vi è diffuso consenso, infatti, in ordine al significato di locuzioni quali "investitori istituzionali" e "governo societario", non altrettanto consueto è nella nostra letteratura economica e giuridica incontrare l'uso del vocabolo "attivismo" con riguardo alla condotta di singoli azionisti.

La crisi finanziaria ha messo in evidenza una serie di lacune nell'ordinamento del mercato finanziario(banche, intermediari mobiliari. assicurazioni). È generale il convincimento che le regole giuridiche siano importanti e che sia urgente adottare riforme istituzionali in grado di contrastare il verificarsi di crisi in termini più efficaci di quelle esistenti. Era dunque indispensabile una riflessione sull'ordinamento finanziario italiano, cosi come risulta modificato o da modificarsi alla luce dell'esperienza vissuta durante la crisi, che facesse anche il punto sul nostro ordinamento a vent'anni dal Testo Unico Bancario, a quindici anni dal Testo Unico della Finanza, a sette anni dal Codice delle Assicurazioni. Naturalmente la prospettiva internazionale era nelle cose. Giurisprudenza Commerciale aveva pertanto deciso di organizzare un convegno che potesse costituire un'occasione per tale riflessione (Modena, 26 ottobre 2012); questi Atti ne illustrano i primi risultati.

Il volume è dedicato all'analisi dell'addebito diretto, strumento di pagamento tipico della prassi bancaria ora regolamentato legislativamente dopo il recepimento in Italia della Direttiva europea sui servizi di pagamento. Nello studio in questione l'autore ha rivolto ampio spazio alla giurisprudenza e al diritto tedesco, che costituisce da molti anni una sorta di paradigma per l'istituto dell'addebito diretto, e anche dopo la sua introduzione in Italia continuerà a essere un importante modello per la risoluzione dei problemi della prassi. Dopo aver introdotto il lettore alla disciplina di recepimento, e dopo aver fornito una soluzione per l'inquadramento giuridico dello strumento in questione nel diritto italiano, il presente lavoro si occupa di alcune problematiche da sempre oggetto di particolare attenzione in letteratura e in giurisprudenza, quali le azioni di ripetizione e la sorte degli addebiti in caso di fallimento di uno dei soggetti protagonisti del procedimento di pagamento.

"Nelle società commerciali la legittimazione degli amministratori nella conduzione degli affari sociali deve essere considerata assoluta quando la loro azione è conforme alla legge. Il giudice non è legittimato a sostituire la propria valutazione a quella degli amministratori. [...] Ciò non significa che la decisione degli amministratori sia stata corretta nel caso di specie. Valutazione che esula dal nostro potere. La Corte si limita a stabilire che la decisione è parsa opportuna agli amministratori e le allegazioni di chi la impugna non dimostrano frode, illiceità o conflitto di interessi nel processo decisionale" (SHLENSKY V. WRIGLEY, 237 N.E. 2d, 776, 777-778 - Ill. App. 1968). Sono trascorsi più di quattro decenni da questo arresto della Corte d'Appello dell'Illinois del 1968 e la c.d. Business Judgment Rule resta più che mai viva e dibattuta nella giurisprudenza e nella letteratura dei principali ordinamenti societari. Alla dottrina della Business Judgment Rule, sempre più invocata anche nelle sentenze italiane di merito e di legittimità, è affidato il difficile compito di individuare il giusto punto di equilibrio tra discrezionalità ed efficiente gestione delle società, da un lato, ed obblighi precisi e responsabilità rigorosa degli amministratori, dall'altro. È indubbio che, in ciascun ordinamento, la modulazione di tale dottrina contribuisca a dare forma ad un peculiare assetto del governo societario.